劉某涉嫌強(qiáng)奸罪的辯護(hù)意見(jiàn)

審判長(zhǎng)、審判員：

    安徽皖松律師事務(wù)所接受被告人劉某的父親劉某的委托，并征得被告人劉某的同意，特指派我擔(dān)任被告人劉某涉嫌強(qiáng)奸一案的一審辯護(hù)人，現(xiàn)辯護(hù)人結(jié)合庭審的情況發(fā)表如下辯護(hù)意見(jiàn)，供合議庭參考：

首先，對(duì)于被告人劉某構(gòu)成強(qiáng)奸罪的定性不持異議，故辯護(hù)人主要從被告人劉某的量刑情節(jié)方面予以辯護(hù)。辯護(hù)人主要講三個(gè)方面的意見(jiàn)：

一、關(guān)于第一起犯罪事實(shí)。首先說(shuō)明的一點(diǎn)是，此案雖屬于共同犯罪，起訴書(shū)指控適用刑法第二百三十六第三款第（四）項(xiàng)規(guī)定的量刑幅度，即二人輪奸的行為，故在構(gòu)成此量刑幅度的基礎(chǔ)上，應(yīng)與一般共犯相區(qū)別，不宜區(qū)分主從犯，應(yīng)視各被告人在行為中的犯罪情節(jié)進(jìn)行量刑，否則將不適用此款規(guī)定的量刑幅度。而在這一起事實(shí)中被告人劉某有如下三個(gè)方面可以對(duì)其從輕或減輕處罰：

1、本案的發(fā)生與被害人石某自身行為的不適當(dāng)存在一定關(guān)聯(lián)，列舉如下：

（1）剛才辯護(hù)人在質(zhì)證意見(jiàn)時(shí)已闡述，本案的發(fā)生因被害人主動(dòng)提出要求吸食毒品，于是邀約本案的被告人，其先行違法行為給本案的兩被告人一系列的犯罪行為創(chuàng)造了較大的機(jī)會(huì)。事發(fā)之日，被害人吸食了大量毒品，先后兩次吸食。經(jīng)辯護(hù)人從網(wǎng)絡(luò)上了解到，吸食毒品所致最突出的精神障礙是幻覺(jué)和思維障礙，由此可知，被害人與被告人均是在一種精神恍惚的情況下發(fā)生了之后的一系列行為。但吸食毒品的想法是由被害人提出的。

（2）卷宗P49被告人虞某供述“劉某講在前幾天的時(shí)候，劉某和石某一起在某公司賓館里面吸毒后，劉某準(zhǔn)備強(qiáng)奸石某的時(shí)候，石某還打電話報(bào)警了”那么，既然被害人明知被告人劉某行為不端，為什么還會(huì)再次主動(dòng)找被告人劉某，并且一個(gè)單身女人與三個(gè)男的一起開(kāi)賓館住宿、吸食毒品。

上述情節(jié)再綜合考慮，被害人當(dāng)天的衣著、賓館的電腦里存儲(chǔ)著所謂的黃色錄像的客觀環(huán)境的情況下，本案的發(fā)生無(wú)法排除被害人自身行為的不當(dāng)。

2、被告人劉某實(shí)施的第一起犯罪行為的情節(jié)方面，還存在如下情節(jié)請(qǐng)求合議庭予以注意，并在量刑時(shí)審查被告人劉某的犯罪情節(jié)時(shí)予以從輕處罰：

（1）起訴書(shū)稱劉某到衛(wèi)生間洗頭，出來(lái)后，把石某按在地上，欲對(duì)其實(shí)施奸淫，遭到石某反抗。在此需補(bǔ)充的一個(gè)事實(shí)是，根據(jù)各被告人的供述，在上述事實(shí)之后，被告人虞某叫被告人劉某先放下，劉某就放下了。這之后再是被告人虞某威脅石某讓其脫去衣服，被告人劉某上前幫忙。

（2）卷宗P46，被告人虞某供述，“你們是誰(shuí)先同石某發(fā)生性關(guān)系的？答：是我先和她發(fā)生性關(guān)系的�！本碜�P32被告人劉某供述，“我是在虞某與石某發(fā)生性關(guān)系后發(fā)現(xiàn)石某的陰部出血了，當(dāng)時(shí)我還問(wèn)了虞某，是怎么弄的出血了，石某講是虞某用手扣陰部造成的�！北缓θ岁愂觯�卷宗P65，“當(dāng)天晚上你是什么時(shí)候發(fā)現(xiàn)出血的？答：是虞某跟我發(fā)生性關(guān)系之后我才發(fā)現(xiàn)我下身出血了�！�

綜合上述情節(jié)，結(jié)合前述被害人自身存在的先行違法行為，應(yīng)當(dāng)對(duì)被告人劉某從輕處罰。

3、本案中被告人劉某有立功表現(xiàn)，這在起訴書(shū)中已予以認(rèn)定，被告人劉某協(xié)助公安機(jī)關(guān)抓獲同案犯，依照《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第七條，辯護(hù)人認(rèn)為，被告人劉某應(yīng)屬于重大立功，因?yàn)楦鶕?jù)本條第二款對(duì)重大犯罪嫌疑人標(biāo)準(zhǔn)的解釋，被告人劉某協(xié)助公安機(jī)關(guān)抓獲的同案犯屬于重大犯罪嫌疑人，且經(jīng)查證屬實(shí)。故應(yīng)當(dāng)對(duì)其從輕、減輕處罰。

二、關(guān)于被告劉某犯起訴書(shū)指控的第二起犯罪事實(shí)

1、剛才辯護(hù)人在發(fā)表質(zhì)證意見(jiàn)時(shí)已經(jīng)闡述，對(duì)于被告人劉某涉嫌的第二起事實(shí)依法應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其主動(dòng)如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)尚未掌握的同種罪行，適用從輕處罰。且按照一般邏輯推理，既然公訴機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)涉嫌第一起犯罪的被告人劉某在賓館，在抓獲到被告劉某之后，首先訊問(wèn)的應(yīng)是被告人劉某涉嫌第一起犯罪事實(shí)的情況，因?yàn)槠渌�人與第一起犯罪事實(shí)沒(méi)有任何關(guān)聯(lián)。故結(jié)合全案卷宗，按照存疑有利于被告原則，同時(shí)依據(jù)我國(guó)刑事訴訟法第五十三條的規(guī)定，相應(yīng)地證據(jù)不能達(dá)到對(duì)上述事實(shí)認(rèn)定排除合理懷疑的證明目的。故其行為應(yīng)當(dāng)適用《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第四條規(guī)定的被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)尚未掌握的同種罪行，一般應(yīng)當(dāng)從輕處罰。

2、辯護(hù)人認(rèn)為被告人劉某在第二起犯罪事實(shí)中應(yīng)當(dāng)成立犯罪中止，根據(jù)證據(jù)材料中被告人劉某供述，卷宗P33，“我就是想強(qiáng)奸她，但是后來(lái)把陶某吵醒勸開(kāi)了，我也就算了�！�，被害人陳述P67“在床上睡覺(jué)的另外一個(gè)朋友就醒了，就把他拉開(kāi)了，后來(lái)我們一直坐到天亮”，證人陶某陳述P77“我把他們兩人分開(kāi)，我把劉某罵了一頓，劉一直講他錯(cuò)了。我看他們兩人沒(méi)有事情了就出去了一會(huì)”，證人吳某也證實(shí)（P80－81），劉某與被害人一直從9月4日晚上至9月5日六、七點(diǎn)均在房間，中途證人陶某離開(kāi)過(guò)房間。從上述事實(shí)來(lái)看，被告人劉某是主動(dòng)放棄強(qiáng)奸行為，也知道自己錯(cuò)了，且他完全有機(jī)會(huì)繼續(xù)實(shí)施未完成的犯罪行為，被告人既然將被害人按倒在地，也就不會(huì)存在擔(dān)心因吵醒陶某而受到阻止，而被告人沒(méi)有，他在其他人的勸解下主動(dòng)徹底地放棄了，其意志以外的因素所起的作用相對(duì)于被告人主動(dòng)放棄的行為起不到?jīng)Q定性作用，故被告人劉某在此案中應(yīng)成立犯罪中止，考慮到此案未造成其他后果，依法應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。

三、被告人劉某歸案后，如實(shí)供述了自己的罪行，確有悔罪表現(xiàn)，在今天的庭審也自愿認(rèn)罪，是坦白，依法可以從輕處罰。另外，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功若干具體問(wèn)題的意見(jiàn) 》第八項(xiàng)中規(guī)定，對(duì)于被告人具有立功情節(jié)，同時(shí)又有累犯等法定從重處罰情節(jié)的，要綜合分析立功的具體情節(jié)進(jìn)行判斷，確定從寬或者從嚴(yán)處罰。累犯的前罪為非暴力犯罪的，一般可以從寬處罰，故被告人劉某雖屬累犯，但前罪并非暴力犯罪，是可以人寬處罰的。

審判長(zhǎng)、審判員，雖然被告人劉某的行為觸犯了我國(guó)的刑法，但綜合兩起案件發(fā)生的特點(diǎn)，被害人與被告人相識(shí)均是在相互吸食毒品的情況下認(rèn)識(shí)，有的相互之間并不熟悉甚至第一次見(jiàn)面，作為本案的被害人竟無(wú)任何顧忌地與被告人相處同一室，共同吸食毒品，進(jìn)而發(fā)生了后來(lái)的行為，這不得不讓人深思，故請(qǐng)求合議庭綜合全案的情節(jié)，充分考慮辯護(hù)人的意見(jiàn)，給予被告人適當(dāng)?shù)男塘P。

謝謝審判長(zhǎng)、審判員。

辯護(hù)人：安徽皖松律師事務(wù)所

                             律 師：劉  陽(yáng)    13966427979

二0一四年元月七日

該案經(jīng)宿松縣人民法院于2014年判決

虞某犯強(qiáng)奸罪，判處有期徒刑十一年六個(gè)月，

劉某犯強(qiáng)奸罪，判處有期徒刑十二年八個(gè)月。

適用的法律規(guī)定

《刑事訴訟法》

存疑有利于被告原則，是指在認(rèn)定事實(shí)存在模糊之處難以正確適用法律時(shí)，應(yīng)作出有利于被告人的結(jié)論。

第五十三條 對(duì)一切案件的判處都要重證據(jù)，重調(diào)查研究，不輕信口供。只有被告人供述，沒(méi)有其他證據(jù)的，不能認(rèn)定被告人有罪和處以刑罰；沒(méi)有被告人供述，證據(jù)確實(shí)、充分的，可以認(rèn)定被告人有罪和處以刑罰。

　　證據(jù)確實(shí)、充分，應(yīng)當(dāng)符合以下條件：

　　(一)定罪量刑的事實(shí)都有證據(jù)證明；

　　(二)據(jù)以定案的證據(jù)均經(jīng)法定程序查證屬實(shí)；

　　(三)綜合全案證據(jù)，對(duì)所認(rèn)定事實(shí)已排除合理懷疑。

《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》

第四條 被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)尚未掌握的罪行，與司法機(jī)關(guān)已掌握的或者判決確定的罪行屬同種罪行的，可以酌情從輕處罰；如實(shí)供述的同種罪行較重的，一般應(yīng)當(dāng)從輕處罰。

第五條 根據(jù)刑法第六十八條第一款的規(guī)定，犯罪分子到案后有檢舉、揭發(fā)他人犯罪行為，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭發(fā)同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，經(jīng)查證屬實(shí)；提供偵破其他案件的重要線索，經(jīng)查證屬實(shí)；阻止他人犯罪活動(dòng)；協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于國(guó)家和社會(huì)的突出表現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有立功表現(xiàn)。
　　第六條 共同犯罪案件的犯罪分子到案后，揭發(fā)同案犯共同犯罪事實(shí)的，可以酌情予以從輕處罰。

第七條 根據(jù)刑法第六十八條第一款的規(guī)定，犯罪分子有檢舉、揭發(fā)他人重大犯罪行為，經(jīng)查證屬實(shí)；提供偵破其他重大案件的重要線索，經(jīng)查證屬實(shí)；阻止他人重大犯罪活動(dòng)；協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕其他重大犯罪嫌疑人（包括同案犯）；對(duì)國(guó)家和社會(huì)有其他重大貢獻(xiàn)等表現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有重大立功表現(xiàn)。
　　前款所稱“重大犯罪”、“重大案件”、“重大犯罪嫌疑人”的標(biāo)準(zhǔn)，一般是指犯罪嫌疑人、被告人可能被判處無(wú)期徒刑以上刑罰或者案件在本省、自治區(qū)、直轄市或者全國(guó)范圍內(nèi)有較大影響等情形。

《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功若干具體問(wèn)題的意見(jiàn) 》

法發(fā)〔2010〕60號(hào)

八、關(guān)于對(duì)自首、立功的被告人的處罰

對(duì)具有自首、立功情節(jié)的被告人是否從寬處罰、從寬處罰的幅度，應(yīng)當(dāng)考慮其犯罪事實(shí)、犯罪性質(zhì)、犯罪情節(jié)、危害后果、社會(huì)影響、被告人的主觀惡性和人身危險(xiǎn)性等。自首的還應(yīng)考慮投案的主動(dòng)性、供述的及時(shí)性和穩(wěn)定性等。立功的還應(yīng)考慮檢舉揭發(fā)罪行的輕重、被檢舉揭發(fā)的人可能或者已經(jīng)被判處的刑罰、提供的線索對(duì)偵破案件或者協(xié)助抓捕其他犯罪嫌疑人所起作用的大小等。
    具有自首或者立功情節(jié)的，一般應(yīng)依法從輕、減輕處罰；犯罪情節(jié)較輕的，可以免除處罰。類似情況下，對(duì)具有自首情節(jié)的被告人的從寬幅度要適當(dāng)寬于具有立功情節(jié)的被告人。
    雖然具有自首或者立功情節(jié)，但犯罪情節(jié)特別惡劣、犯罪后果特別嚴(yán)重、被告人主觀惡性深、人身危險(xiǎn)性大，或者在犯罪前即為規(guī)避法律、逃避處罰而準(zhǔn)備自首、立功的，可以不從寬處罰。
    對(duì)于被告人具有自首、立功情節(jié)，同時(shí)又有累犯、毒品再犯等法定從重處罰情節(jié)的，既要考慮自首、立功的具體情節(jié)，又要考慮被告人的主觀惡性、人身危險(xiǎn)性等因素，綜合分析判斷，確定從寬或者從嚴(yán)處罰。累犯的前罪為非暴力犯罪的，一般可以從寬處罰，前罪為暴力犯罪或者前、后罪為同類犯罪的，可以不從寬處罰。