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在處理建設(shè)工程質(zhì)量糾紛案中,應(yīng)重點考慮證據(jù)收集與保全、合同要素、質(zhì)量鑒定、法律法規(guī)索引等各個方面。
一、證據(jù)收集與保全
建設(shè)工程質(zhì)量糾紛案,其證據(jù)的收集有其特殊性。
1.施工現(xiàn)場的證據(jù)收集,應(yīng)當考慮證據(jù)的來源。
證據(jù)的固定方式與保全方式,因為施工現(xiàn)場隨時間的推移,有些現(xiàn)場會被覆蓋或破壞,而且有些招、攝影的背景很難區(qū)分現(xiàn)場的實際位置。除了攝像、拍照,還可以采用封樣方式,比如工地用料、木材、鋼材、墻磚、水泥等,可現(xiàn)場封樣。
2.制作調(diào)查筆錄、
通過對施工人員、項目部管理人員或駐工地代表、監(jiān)理人員、材料管理員、鑒定人員的走訪調(diào)查,尋找對當事人有利的書面證據(jù)。
3.工商查檔的方式。
可以了解施工企業(yè)的資質(zhì)及經(jīng)營業(yè)績,對于合同的有效性、法律文書的執(zhí)行及訴訟的主體資格具有重要意義。
4.收集一切可能收集到的書面證據(jù)。如合同,補充合同,備忘錄,現(xiàn)場簽證,開工令。設(shè)計變更通知書,隱蔽工程驗收證明書,(材料)送貨回單,施工日志,基礎(chǔ)驗收,中間驗收,竣工驗收的證明,發(fā)包人與承包人之間的往來函件及律師公函,質(zhì)監(jiān)部門發(fā)出的整改通知等。
二、合同要素
發(fā)包人與承包人在合同中約定的權(quán)利義務(wù),對案件的審理與判決具有決定性的意義。比如合同中約定的工程量、工程款及支付方式、合同工期期限及逾期或順延的規(guī)定、工程質(zhì)量要求、隱蔽工程的驗收及中間驗收、竣工驗收、違約責(zé)任的認定與賠償、律師應(yīng)當對這些合同要素進行分類,從中整理出對己方有利或不利的要素,然后進行分析,結(jié)合證據(jù)進行論證,以找到解決雙方爭議的突破口或切入點。
三、質(zhì)量鑒定
在質(zhì)量糾紛中,發(fā)包人與承包人之間關(guān)于質(zhì)量是否合格或是否達到優(yōu)良,往往各執(zhí)一詞。這樣在訴訟中,質(zhì)量檢測部門的意見或權(quán)威機構(gòu)的鑒定結(jié)論往往起到確定性作用。為此,在訴訟中,律師應(yīng)當提請法院委托鑒定。并且應(yīng)當向鑒定機構(gòu)提供詳盡的資料,比如雙方設(shè)計變更的書面通知,現(xiàn)場簽證,雙方對三大材料價格的約定,對施工現(xiàn)場用水、用電的約定,對工期順延的約定等等。
四、舉證方式
向法庭舉證,應(yīng)當盡量提交能夠相應(yīng)印證或雙方已書面確認的書證。而不應(yīng)當提交難以自圓其說的書證。比如提交信函,還應(yīng)當提交已經(jīng)送達或已交郵的憑證,雙方當事人代表簽字的書證,應(yīng)當同時提交這些代表有權(quán)簽收的證據(jù)或構(gòu)成代理的書證。另外,有些書證可以在對方當事人出示全部書證后再視情況提供
五、法律、法規(guī)檢索
在向法院提交訴狀、答辯狀、代理詞等書面文件前,應(yīng)當對我國現(xiàn)行的法律、法規(guī)進行檢索,包括最高院的司法解釋,做到使用法律上無懈可擊。特別要注意新舊法規(guī)適用的期限及最高院的司法解釋。
六、案件討論制度與專家論證制度
建設(shè)工程案件專業(yè)性強,使用法規(guī)多,因此,律師承接建設(shè)工程質(zhì)量糾紛案件,應(yīng)當組織法學(xué)專家、工程專家、質(zhì)監(jiān)機構(gòu)的工程師代表對案件進行研討,對某些工程上的數(shù)據(jù)應(yīng)當進行計算論證,比如樓板的荷載等因素。律師在獲得技術(shù)數(shù)據(jù)及專家意見后,才能理清案件的基本思路。
七、向法庭提交書面意見
盡管在庭審中代理人可以發(fā)表辯論意見,但代理人仍然應(yīng)當將代理詞等一些書面意見提交法庭。比如可以將工程中存在的質(zhì)量問題及相應(yīng)證書、合同中約定及實際支付的工程款進度、對方當事人違約的基本事實列成圖標,提交法庭。使承辦法官等一目了然地了解代理人希望表達的代理意見。這樣能更好地表達合維護當事人的合法權(quán)益。
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